執(zhí)業(yè)三年無合同無社保，醫(yī)院認為系兼職“小時工”，上海女醫(yī)生擬提起勞動仲裁；律師說法

“我把上海國際醫(yī)學(xué)中心注冊為第一執(zhí)業(yè)點，但執(zhí)業(yè)3年來對方一直未與我簽訂勞動合同，也未給我繳納五險一金?！苯眨虾Ｎ横t(yī)生致電華商報大風(fēng)新聞熱線029-88880000稱，她要求簽訂勞動合同等，經(jīng)調(diào)解失敗，下一步擬走勞動仲裁之路。

魏醫(yī)生的工牌

反映——

超聲醫(yī)生稱和醫(yī)院未簽勞動合同，未繳五險一金

今年51歲的魏醫(yī)生是四川省射洪市人，畢業(yè)于瀘州醫(yī)學(xué)院（今西南醫(yī)科大學(xué)），目前居住在上海市浦東新區(qū)。

日前，她致電華商報大風(fēng)新聞熱線稱，自己在上海國際醫(yī)學(xué)中心執(zhí)業(yè)3年來，對方至今沒有與她簽訂勞動合同，也沒有按規(guī)定給她繳納五險一金，致使她的權(quán)益未能得到保障。

魏醫(yī)生同時還反映稱，她的“醫(yī)師定期考核”目前一直處于審核狀態(tài)，而其他醫(yī)院的醫(yī)生已經(jīng)拿到了“合格證”，她擔心被卡后影響后續(xù)執(zhí)業(yè)甚至斷送自己的執(zhí)業(yè)生涯。

此外，她還反映了其他一些問題，“我是一名持證醫(yī)生，一段時間以來一直被這些事糾纏著，精神上飽受痛苦和折磨，我想騰出更多時間來更好地為患者服務(wù)。”

注冊——

以上海國際醫(yī)學(xué)中心為第一執(zhí)業(yè)機構(gòu)，按出診次數(shù)發(fā)放報酬

魏醫(yī)生介紹說，2022年上海國際醫(yī)學(xué)中心超聲科負責人找到她，稱缺人手希望能去上班，2023年4月7日她正式注冊該中心為第一執(zhí)業(yè)機構(gòu)，成為該中心一名專職超聲醫(yī)生。

魏醫(yī)生的醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書顯示，她的主要執(zhí)業(yè)機構(gòu)是上海國際醫(yī)學(xué)中心，執(zhí)業(yè)范圍是“醫(yī)學(xué)影像和放射治療專業(yè)”，執(zhí)業(yè)類別為“臨床”，執(zhí)業(yè)地點為上海市。

此外，多機構(gòu)執(zhí)業(yè)備案一欄顯示，她還在上海另外兩家醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)。

魏醫(yī)生說，注冊后上海國際醫(yī)學(xué)中心每月給她的報酬是按出診次數(shù)發(fā)放，沒有基本工資，也沒有給她購買五險一金，每月直接把報酬打到她的銀行卡上，“我最多一個月出診了30天（次），全月無休，當年全年算下來，平均每個月出診20次左右?！?/p>

調(diào)解——

上海國際醫(yī)學(xué)中心不認可雙方具有勞動關(guān)系，系“小時工”？

魏醫(yī)生出示的相關(guān)證據(jù)顯示，今年4月24日上午10時，上海市浦東新區(qū)勞動人事爭議聯(lián)合調(diào)解中心就勞動關(guān)系等問題對雙方進行調(diào)解，調(diào)解員問到魏醫(yī)生的上班時間時，上海國際醫(yī)學(xué)中心一名女性工作人員回答說，“比較靈活，我們有需要就聯(lián)系魏醫(yī)生，她如果有時間能夠來就來，每次都是上午半天，我們是體檢?！?/p>

調(diào)解員又問，一周是常來幾天？對方回答說，不定，有時一個月有時一次，差異比較大，“因為不是正式員工，我們也沒有嚴格執(zhí)行考勤制度，只要她來，她把上午的活干完，我們默認她是上午來的，我們是按次支付費用的，她從事的是超聲診斷工作，她是超聲醫(yī)生?！?/p>

該工作人員還說，魏醫(yī)生在他們那里從事的是體檢工作，按次支付工資，每月支付一次，由財務(wù)直接支付。

調(diào)解員問，是不是按小時工支付工資，每天不超過10小時。該工作人員回答說“是的，雙方?jīng)]有簽訂過啥的，因為是兼職，都是口頭的?！?/p>

調(diào)解時，該工作人員不認可雙方具有勞動關(guān)系。

這時，魏醫(yī)生提及到了2014年11月5日，由當時的國家衛(wèi)生計生委、國家發(fā)展改革委、人力資源社會保障部、國家中醫(yī)藥管理局和中國保監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于印發(fā)推進和規(guī)范醫(yī)師多點執(zhí)業(yè)的若干意見的通知》（國衛(wèi)醫(yī)發(fā)〔2014〕86號）。

《關(guān)于印發(fā)推進和規(guī)范醫(yī)師多點執(zhí)業(yè)的若干意見的通知》（國衛(wèi)醫(yī)發(fā)〔2014〕86號）相關(guān)內(nèi)容截圖

華商報大風(fēng)新聞記者查詢，該意見在“醫(yī)師多點執(zhí)業(yè)的人事（勞動）管理和醫(yī)療責任”中言及關(guān)于“醫(yī)師多點執(zhí)業(yè)的人事（勞動）關(guān)系”時稱，醫(yī)師與第一執(zhí)業(yè)地點醫(yī)療機構(gòu)在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，簽訂聘用（勞動）合同，明確人事（勞動）關(guān)系和權(quán)利義務(wù)，并按照國家有關(guān)規(guī)定參加社會保險；與擬多點執(zhí)業(yè)的其他醫(yī)療機構(gòu)分別簽訂勞務(wù)協(xié)議，鼓勵通過補充保險或商業(yè)保險等方式提高醫(yī)師的醫(yī)療、養(yǎng)老保障水平。

魏醫(yī)生在出示的相關(guān)證據(jù)中稱，當初她是經(jīng)過上海國際醫(yī)學(xué)中心醫(yī)務(wù)部同意才注冊的，其間曾要求過簽訂勞動合同一事，但這些年來一直未果。

針對此事，上海國際醫(yī)學(xué)中心該工作人員說，那只是一個“意見”，不是法律。

回應(yīng)——

上海國際醫(yī)學(xué)中心人力資源部未接受采訪，調(diào)解失敗擬進入仲裁程序

整個事情是否如魏醫(yī)生所言，華商報大風(fēng)新聞記者聯(lián)系上了上海國際醫(yī)學(xué)中心人力資源部門求證。

一名接電話的男性工作人員稱，關(guān)于魏醫(yī)生的事如果有最新進展，他們會有統(tǒng)一口徑，“我們不接受采訪。”說完掛斷電話。后來，記者再次聯(lián)系上該部門，就相關(guān)“小時工”等問題再次求證，該工作人員反復(fù)強調(diào)“我們不接受采訪。”然后掛斷電話。

調(diào)解員告訴華商報大風(fēng)新聞記者，當時關(guān)于勞動關(guān)系等事項的調(diào)解失敗，下一步擬進入勞動仲裁程序。

上海國際醫(yī)學(xué)中心醫(yī)務(wù)部一名王姓工作人員向華商報大風(fēng)新聞記者解釋說，關(guān)于魏醫(yī)生的醫(yī)師定期考核問題，因她具有近30年的工作經(jīng)驗，適用的是簡易程序，他們正在審核相關(guān)材料，6月上旬會有結(jié)果，“我們不會卡她，有衛(wèi)健委等相關(guān)部門盯著的，如果卡的話對我們也沒啥好處。”

他說，每家醫(yī)院情況不同，有可能其他醫(yī)院審核得較快，醫(yī)生已經(jīng)拿到了“合格證”。

據(jù)介紹，醫(yī)師定期考核如果未及時審核或最終認定不合格，或?qū)⒂绊戓t(yī)生執(zhí)業(yè)。

針對魏醫(yī)生反映的勞動關(guān)系和“醫(yī)師定期考核”等問題，上海市浦東新區(qū)衛(wèi)健委相關(guān)人士回應(yīng)說，希望他們雙方好好協(xié)商解決，所有問題須在法律框架內(nèi)進行。

圖為法槌和天平 資料圖

律師——

雙方已形成事實上的勞動關(guān)系

北京澤亨律師事務(wù)所資深律師胡磊介紹稱，我國《醫(yī)師法》規(guī)定，國家實行醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊制度，醫(yī)師取得醫(yī)師資格后應(yīng)當向所在地縣級以上地方人民政府衛(wèi)生健康主管部門申請注冊，經(jīng)注冊取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書后，方可按照注冊的執(zhí)業(yè)地點、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)，從事相應(yīng)的醫(yī)療、預(yù)防、保健業(yè)務(wù)。

他說，《醫(yī)師法》雖然沒有直接在法條字面上使用“勞動合同”或“五險一金”這類純粹屬于勞動法律范疇的詞匯，但該法明確規(guī)定了醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)應(yīng)當為醫(yī)師提供符合國家規(guī)定的工作條件和履職保障。

胡磊律師認為，更重要的是，醫(yī)師的執(zhí)業(yè)注冊具有極強的法定的屬人與屬地管理屬性，當魏醫(yī)生將上海國際醫(yī)學(xué)中心注冊登記為第一執(zhí)業(yè)地點，也就是俗稱的“首家醫(yī)院注冊”時，在行政管理法律關(guān)系上，該醫(yī)療機構(gòu)就是她執(zhí)業(yè)行為的法定責任主體和管理主體。

胡磊律師說，該中心如果認為魏醫(yī)生屬于“小時工”或“臨時工”，那么明顯違背了醫(yī)療行業(yè)執(zhí)業(yè)管理的特殊性與勞動法律關(guān)系的實質(zhì)要件，超聲科醫(yī)生從事的是高度專業(yè)化、連續(xù)性強且涉及醫(yī)療安全的診療活動，這與臨時性、輔助性、替代性的非全日制用工也就是俗稱的“小時工”有著本質(zhì)區(qū)別。

他說，在司法實踐和勞動仲裁中，認定勞動關(guān)系的標準向來是看實質(zhì)要件，即勞動者是否接受用人單位的管理、指揮與監(jiān)督，是否遵守單位的規(guī)章制度，以及提供的勞動是否為單位業(yè)務(wù)的組成部分。

胡磊律師進一步說，在醫(yī)院注冊并持續(xù)出診的醫(yī)生，已與該院形成了事實上的勞動關(guān)系。因此，根據(jù)《勞動合同法》以及相關(guān)勞動法律法規(guī)，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍工資。超過一年未簽訂勞動合同的，視為雙方已訂立無固定期限勞動合同。同時，依法繳納社會保險是用人單位的法定義務(wù)，具有強制性，不因單位自行定義的用工性質(zhì)而免除。

他介紹稱，上海國際醫(yī)學(xué)中心作為公共醫(yī)療服務(wù)的提供者，更應(yīng)當帶頭遵守法律，如果以“小時工”或“臨時工”為由拒絕與首家注冊執(zhí)業(yè)的魏醫(yī)生簽訂勞動合同并拒絕繳納社會保險，不僅侵害了醫(yī)務(wù)工作者的合法權(quán)益，擾亂了醫(yī)療行業(yè)的執(zhí)業(yè)管理秩序，也潛在地增加了醫(yī)療安全風(fēng)險，“這種行為屬于違法行為，應(yīng)當承擔相應(yīng)的行政責任與民事賠償責任?！?/p>

華商報大風(fēng)新聞記者 黃平 編輯 李婧