責(zé)任劃分、被告追加：刑事附帶民事公益訴訟的辦案體會

作者 | 葉東杭 廣東金橋百信律師事務(wù)所 合伙人律師

刑事附帶民事公益訴訟是一種相對不常見的訴訟程序，常見于食、藥、環(huán)境刑事案件中。近日，我在廣州市某區(qū)有幸承辦了一宗由非法采礦（罪）案衍生的附帶民事公益訴訟案件。

刑事附帶民事公益訴訟案件并不常見，無論是審理程序、證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，還是責(zé)任劃分、起訴主體，都給我?guī)砹艘恍┬迈r的感悟和思考，在此，希望借由本篇文章，與大家分享一下此次辦理附帶民事公益訴訟的心得和感受：

1.刑事附帶民事公益訴訟的本質(zhì)是民事訴訟

庭審過程中，法官多次向公益訴訟原告人（檢察官）和被告方代理人告知“公益訴訟的本質(zhì)是民事訴訟”，因此，在辦理公益訴訟過程中，要充分把握民事訴訟中“誰主張，誰舉證”的舉證責(zé)任制度、“填平原則”的損害賠償原則、“高度蓋然性”的證明標(biāo)準(zhǔn)去進(jìn)行。

這里需要重點強(qiáng)調(diào)證明標(biāo)準(zhǔn)問題。現(xiàn)實中，刑事訴訟和公益訴訟在需要查明的事實部分是有重合的，譬如非法采礦案中，刑事訴訟查明非法采礦的案涉礦產(chǎn)價值，往往是依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法采礦、破壞性采礦刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十三條“非法開采的礦產(chǎn)品價值，根據(jù)銷贓數(shù)額認(rèn)定”來認(rèn)定；而公益訴訟涉及賠償?shù)V產(chǎn)資源損失時，原告人可能會依據(jù)另行聘請的司法鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定意見來認(rèn)定數(shù)額。

比如我們承辦的非法采礦案中，檢察官作為附帶民事公益訴訟原告舉證，海警局曾經(jīng)了另行委托了司法鑒定機(jī)構(gòu)對案涉砂石價值進(jìn)行評估，提出了一個結(jié)論數(shù)額，而我們作為被告的代理人認(rèn)為有關(guān)數(shù)額的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)與刑事部分審理的認(rèn)定結(jié)論（即銷售額）保持一致，由此發(fā)生分歧。最后，或許是因為分歧并不大，相差只有1000元左右，原告方主動調(diào)整了起訴數(shù)額，化解了分歧。

雖然分歧化解了，但是我心中的問題仍然存在：司法實踐中，刑事審判、民事審判因為證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的不同，以及調(diào)整的社會關(guān)系不同，對最終的結(jié)論認(rèn)定也會有所不同，最常見的比如強(qiáng)奸案中，刑事審理發(fā)現(xiàn)證據(jù)不足出罪，但民事審理卻認(rèn)可性侵指控判決精神損失費，這種情況并不少見，此中的現(xiàn)象值得研究。

關(guān)于附帶民事公益訴訟案件中，應(yīng)當(dāng)以何者作為依據(jù)，雖有《解釋》的規(guī)定在前，但實踐中仍然存在不同操作。為進(jìn)一步規(guī)范非法采礦采出礦產(chǎn)品價值、非法采礦或破壞性采礦造成礦產(chǎn)資源破壞價值認(rèn)定工作，自然資源部研究起草了《非法采礦采出礦產(chǎn)品價值、非法采礦或破壞性采礦造成礦產(chǎn)資源破壞價值認(rèn)定辦法（征求意見稿）》和《非法采礦采出礦產(chǎn)品價值、非法采礦或破壞性采礦造成礦產(chǎn)資源破壞價值調(diào)查核算技術(shù)指南（征求意見稿）》，有興趣的小伙伴可以去翻閱一下，相信會有收獲。

2.公益訴訟的審理流程相對靈活，既可以在刑事部分審理之后另行開庭審理，也可以附在刑事訴訟中進(jìn)行

公益訴訟既可以在刑事訴訟程序中審理，也可以另外安排時間審理，比如湖北高院曾經(jīng)在2016年專門出臺了文件《關(guān)于辦理檢察機(jī)關(guān)提起環(huán)境公益訴訟案件庭審操作程序規(guī)程》，文件載明的庭審程序就是另行審理。

我這次辦理的公益訴訟，合議庭原定連續(xù)兩天開庭審理，先審理刑事部分，后審理公益訴訟部分。后來考慮到刑事部分和公益訴訟部分在部分事實認(rèn)定上高度重合，因此在舉證質(zhì)證階段便按照“刑事舉證-刑事質(zhì)證-法庭辯論-公益訴訟舉證-公益訴訟質(zhì)證-發(fā)表代理意見”的順序進(jìn)行。

對于辯護(hù)人/代理人，我的建議是在開庭前便提前跟合議庭確定好訴訟流程，了解法庭對公益訴訟庭審程序的安排，避免因為不熟悉訴訟流程而陷于被動。

3.關(guān)于連帶賠償責(zé)任的承擔(dān)

許多公益訴訟案件的訴訟請求，都是“請求判決被告人對某一損失承擔(dān)連帶責(zé)任”，這里面就存在兩方面的問題，一是能否在判決中明確各被告人的賠償份額，二是如果有案涉人員未被刑事追訴、但需要共同承擔(dān)民事責(zé)任，能否追加作為公益訴訟被告人。

關(guān)于第一個問題，我跟同事們在庭前準(zhǔn)備時發(fā)現(xiàn)，大多數(shù)法院都不會在判決中“明確各被告人的賠償份額”，比如《指導(dǎo)案例212號：劉某桂非法采礦刑事附帶民事公益訴訟案裁判文書》中，法院判決“……附帶民事公益訴訟被告劉某桂應(yīng)與另案被告人劉某、熊某、何某東、楊某等人共同承擔(dān)非法采礦造成的生態(tài)功能損失、生態(tài)修復(fù)費用，并負(fù)連帶賠償責(zé)任”。

不過還是有個別法院，在極少數(shù)案件的判決中明確了比例，比如在廣東省韶關(guān)市中級人民法院審理的周祥根、謝偉勝等非法采礦案附帶民事公益訴訟中，法院判決“附帶民事公益訴訟被告人謝偉勝、劉建華、劉家樂、周志龍、黃光明、周祥根、吳志斌、張明全、鐘佰平、羅延堯、郭丙福于判決生效之日起十日內(nèi)連帶賠償因非法采礦行為造成的礦產(chǎn)資源損失14870000元、非法采礦現(xiàn)場整治修復(fù)費33420元及林地復(fù)綠費用8140.65元，三項合計14911560.65元，其中謝偉勝承擔(dān)33%即4920815.01元，劉建華承擔(dān)30%即4473468.20元，劉家樂承擔(dān)22%即3280543.34元，周志龍承擔(dān)5%即745578.03元，黃光明、周祥根各承擔(dān)3%即447346.82元，吳志斌、張明全各承擔(dān)1%即149115.61元，鐘佰平承擔(dān)0.8%即119292.49元，羅延堯、郭丙福各承擔(dān)0.6%即89469.36元”。

關(guān)于公益訴訟中連帶賠償責(zé)任具體怎么執(zhí)行的問題，我也請教了專家，了解到現(xiàn)實中，執(zhí)行部門一般會綜合考量被執(zhí)行人的過錯程度和造成危害后果的關(guān)聯(lián)程度，若每名被告人的過錯程度以及造成損害結(jié)果的原因力大體相當(dāng)或者難以區(qū)分的，連帶責(zé)任內(nèi)部平均等額執(zhí)行。此外，執(zhí)行部門可能會評估每名被告人的財產(chǎn)狀況，從而評估每名被告人的履行能力，選擇易執(zhí)行的對象優(yōu)先執(zhí)行，若被執(zhí)行人執(zhí)行的財產(chǎn)數(shù)額超出他的承擔(dān)能力，可以向其他被執(zhí)行人追償。當(dāng)然，實踐中，執(zhí)行部門也未必愿意去承擔(dān)“厘清責(zé)任份額”這個吃力不討好的苦差事，對于實在沒法下手辨別的，也會發(fā)函給審判部門要一個確定的意見。

在此，分享一下我在該案中所提出的代理意見：公益訴訟不僅僅應(yīng)當(dāng)考慮社會效益修復(fù)的現(xiàn)實性和效率，也應(yīng)當(dāng)考慮到責(zé)任分?jǐn)偟墓叫浴Ｈ舨粚r償數(shù)額進(jìn)行劃分，在執(zhí)行階段勢必會出現(xiàn)“誰有錢優(yōu)先執(zhí)行誰的”“誰沒有可執(zhí)行財產(chǎn)就可以暫時性脫離懲罰”的情況。而本案大多數(shù)被告人都需要在家屬的幫助下籌錢償清賠償款項，但若未具體劃定份額，則無法明確具體需要賠付的金額，最后還是會導(dǎo)致實際執(zhí)行難度的增加。該觀點被法庭采納，全案的從犯被告全部獲利，賠償責(zé)任從連帶賠償百余萬，直線下降到幾萬。

4.如果同案有不起訴或者未起訴人員，可根據(jù)具體情況決定是否要求追加為共同被告

現(xiàn)實中，基于各種各樣的考量，公訴機(jī)關(guān)有時候會對部分被告人酌定不起訴或者分案起訴，那么這些未同案起訴的涉案人員，是否應(yīng)當(dāng)共同承擔(dān)責(zé)任呢？從民事案件的角度來說回答是肯定的，因為他們確實在案件事實中起到一定作用，只是因為各種考量未在同一案件被刑事起訴。

在法庭上，當(dāng)我和其他辯護(hù)人/代理人提出應(yīng)當(dāng)追加未追訴的涉案人員為民事公益訴訟的共同被告時，公訴人回應(yīng)將會另案對涉案人員提起附帶民事公益訴訟，當(dāng)時我反駁道：“附帶民事公益訴訟的本質(zhì)是民事訴訟，應(yīng)當(dāng)遵守填平原則，如果另行起訴，相當(dāng)于讓他們對另外的xxx萬承擔(dān)責(zé)任，使得紙面上的賠償總額超過了起訴的賠償總額。”

關(guān)于這個問題，我們當(dāng)庭并未達(dá)成一致意見。事實上，庭前準(zhǔn)備時我們便檢索到一個類案，雖然該案例沒有明確提及“同一案件事實另行提起公益訴訟的被告人可以追加進(jìn)此前生效判決中一并執(zhí)行”，但是從案情描述中卻又證實了這一點：

指導(dǎo)案例212號劉某桂非法采礦刑事附帶民事公益訴訟案中，另案處理的劉某等四人因非法采礦罪被先行判決，該案被告人劉某桂被判決與前述先行判決的被告人共同退賠國家礦產(chǎn)資源損失135000元，且該數(shù)額系扣除其他被告人賠償?shù)臄?shù)額的；劉某桂還被判決連帶賠償長江生態(tài)服務(wù)功能損失及修復(fù)費用共計62590.89元。

但，有指導(dǎo)案例在先，就一定是對的嗎？我跟助理討論此案，我說：雖然從實體上來看，另行提起附帶民事公益訴訟后，判決另案被告追加入前案執(zhí)行中，但是這勢必會影響前案被告人的實體性權(quán)利，但前案被告會因案件已經(jīng)生效而失去訴權(quán)和抗辯權(quán)，這個問題是否只能通過審判監(jiān)督來救濟(jì)？最后因大家討論偏題到“分案處理”的合法性，暫無討論出什么結(jié)果。

5.退贓和賠償，最后的決斷與算計

附帶民事公益訴訟賠償，是律師在刑事部分實體審理之外，能夠爭取到的從寬空間。被告人是否積極履行賠償責(zé)任，也是影響量刑的重要因素，應(yīng)當(dāng)著重關(guān)注。

實踐中，律師在協(xié)助被告人進(jìn)行公益訴訟賠償時，需要注意幾點：

1.被告人支付的到底是罰金還是公益訴訟賠償金？這一點需要重點注意，因為不少案件案件在宣判前是沒有辦法確定罰金數(shù)額的，即便是認(rèn)罪認(rèn)罰案件，檢察院的量刑建議也更多圍繞監(jiān)禁刑而非財產(chǎn)刑。而公益訴訟賠償金一般載明于公益訴訟起訴書中，且計算方式相對明確。因此，罰金一般不存在所謂的“超額支付”，只可能“少補(bǔ)”而極少“多退”，而公益訴訟賠償金是存在所謂“超額支付”的，若確實超出最后認(rèn)定的金額，應(yīng)當(dāng)要求返還（至于能否轉(zhuǎn)成罰金支付存在爭議），實質(zhì)上就是“多退少補(bǔ)”（現(xiàn)實中能否“多退少補(bǔ)”存在爭議和風(fēng)險，比如直接將預(yù)繳納的賠償全部納入執(zhí)行范圍，易引發(fā)爭議。關(guān)于這個問題，我會另外寫一篇文章來分析）。

2.支付的程序是什么？很多時候檢察院和法院容易就支付程序（包括支付對象）產(chǎn)生不同意見，而這背后其實是公益訴訟損害賠償金最后去向在制度設(shè)計層面還不明確導(dǎo)致的——如果最終資金流向未有定論，那么何方主導(dǎo)退賠，就必然將承擔(dān)更高的道德義務(wù)，相當(dāng)于憑空給自己找了許多麻煩，這也區(qū)別于刑事案件退贓退賠，公益訴訟的賠償金賠付過程中，法、檢二單位往往對于主導(dǎo)進(jìn)程比較抗拒。

被告賠償?shù)墓嬖V訟損害賠償金到底最后流向何處？目前主要有“賠償金交付審理法院指定賬戶”“賠償金上繳至國庫”“賠償金交付政府環(huán)境保護(hù)主管部門管理的專用賬戶”以及“賠償金交付至第三方專項基金賬戶”四種路徑。其中“賠償金交付審理法院指定賬戶”這種路徑相對常見，只是，這種做法也并非完美無瑕：一方面而言，這種做法暫時缺少法律依據(jù)。同時，環(huán)境公益訴訟的標(biāo)的額較大十，對這些資金的管理在事實上可能將法院陷入道德風(fēng)險之中，并且可能存在法院權(quán)力濫用的情況。另一方面而言，法院原本就背負(fù)案多人少的壓力，難以保證有足夠的精力來承擔(dān)管理大額賠償款的責(zé)任。不僅如此，環(huán)境修復(fù)金的使用還需要大量環(huán)保和工程方面的專業(yè)知識，這對承辦人專業(yè)素養(yǎng)、專業(yè)知識要求也過高。

以上是我我辦理這件刑事附帶民事公益訴訟案的一些心得、體會和收獲，歡迎各位同行多多交流食、藥、環(huán)犯罪案件的辦案心得。（關(guān)于污染環(huán)境罪案件辦理，可回看我寫過的文章《》）。

[完]

葉東杭

廣東金橋百信律師事務(wù)所合伙人律師、刑事部副主任，高校法學(xué)院證據(jù)法學(xué)課程校外導(dǎo)師。從業(yè)期間，葉東杭律師主攻信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪、稅務(wù)犯罪辯護(hù)，每年經(jīng)辦大量刑事案件，擁有豐富的信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、稅務(wù)犯罪辯護(hù)經(jīng)驗，曾在經(jīng)辦的多個案件中取得不起訴（無罪）、無強(qiáng)制措施釋放（無罪）、緩刑、勝訴、二審改判勝訴等成果及偵查階段取保候?qū)彙⒉慌度”：驅(qū)彽碾A段性成果。為更好地實現(xiàn)刑事辯護(hù)專業(yè)化，為客戶提供更優(yōu)質(zhì)的刑事辯護(hù)服務(wù)，自2023年1月1日起，葉東杭律師只承接、承辦刑事犯罪辯護(hù)業(yè)務(wù)。