《超齡勞動(dòng)者基本權(quán)益保障暫行規(guī)定》實(shí)務(wù)解析二十問

《超齡勞動(dòng)者基本權(quán)益保障暫行規(guī)定》(下稱“《暫行規(guī)定》”)正式文終于發(fā)布，將于2026年7月1日起施行，這個(gè)重磅新規(guī)在征求意見稿時(shí)就做出了一些創(chuàng)新的規(guī)定，那么正式文會(huì)有哪些變化？會(huì)對企業(yè)招用退休人員產(chǎn)生哪些影響？本文就一些高頻實(shí)務(wù)問題做一些解答和分析。

1、哪些對象屬于超齡勞動(dòng)者？

明確了適用主體，以法定退休年齡為標(biāo)準(zhǔn)，而法定退 休年齡根據(jù)《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于實(shí)施漸進(jìn)式延遲法定退休年齡的決定》的要求，需要根據(jù)每個(gè)人的特定情況予以 決定，即 用十五年時(shí)間，逐步將男職工的法定退休年齡從原六十周歲延遲至六十三周歲，將女職工的法定退休年齡從原五十周歲、五十五周歲分別延遲至五十五周歲、五十八周歲。這就要求用人單位不能再以過往一刀切的方式來決定聘用退休人員的年齡范圍。換而言之，用人單位需要熟悉政策規(guī)定，知道招用的勞動(dòng)者何時(shí)到達(dá)法定退休年齡。

具體而言可以分為三類：

• 超過法定退休年齡，已享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；

• 超過法定退休年齡，未享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，且未辦理彈性延遲退休手續(xù)的；

• 雖未到法定退休年齡，但符合彈性提前退休條件且已享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的勞動(dòng)者。

注意，對于達(dá)到法定退休年齡的勞動(dòng)者，若用人單位與其協(xié)商一致辦理了彈性延遲退休的，在彈性延遲退休期間，不屬于《暫行規(guī)定》的適用對象。

2、用人單位使用的勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡但未滿足基本養(yǎng)老保險(xiǎn)最低繳費(fèi)年限，不能依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，是否適用本規(guī)定？

各地裁判實(shí)踐差異大，《暫行規(guī)定》并未予以解決，甚至有可能在原本混亂的裁判規(guī)則上再攪一個(gè)窟窿出來，讓這部分人雪上加霜。

意即，已經(jīng)屬于超齡勞動(dòng)者了，不適用勞動(dòng)合同法的特殊規(guī)定，該給你繳金的繼續(xù)給你繳，其他的沒有。由于不是新規(guī)涉及的內(nèi)容，于此不贅。

3、用人單位與超齡勞動(dòng)者之間是什么法律關(guān)系？

上海稱為「特殊勞動(dòng)關(guān)系」，且有實(shí)踐裁判案例。

特殊勞動(dòng)關(guān)系與不完全勞動(dòng)關(guān)系（靈活用工）性質(zhì)上有相似之處，參照適用勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定，予以特殊保護(hù)。

自2025年9月1日《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律問題的解釋（二）》施行后，即廢止了《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第三十二條第一款規(guī)定“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。”后，上海認(rèn)為用人單位與勞動(dòng)者之間既不是勞動(dòng)關(guān)系也不是勞務(wù)關(guān)系。

易言之，為了適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展，用工形式不斷變化的情況下，國家回避了"關(guān)系說"，側(cè)重于"權(quán)益保障"，以擴(kuò)大社會(huì)保險(xiǎn)的保障群體，把這些新興人員納入保障體系中。與不完全勞動(dòng)關(guān)系不同之處在于，特殊勞動(dòng)關(guān)系下發(fā)生工傷事故享受工傷保險(xiǎn)待遇，不完全勞動(dòng)關(guān)系一般情況下享受職業(yè)傷害保障，部分地區(qū)可以享受工傷保險(xiǎn)待遇。

4、用人單位招用超齡勞動(dòng)者，可以繼續(xù)簽訂《勞動(dòng)合同》嗎？

實(shí)踐中不少冤大頭就是這么干的。勞務(wù)關(guān)系下，雙方有合同約定的按約定。網(wǎng)上隨便下一個(gè)模板，讓AI隨便生成一個(gè)模板，來一句參照《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》有關(guān)規(guī)定，遇上勞動(dòng)者鬧到法院去的，基本就會(huì)支持勞動(dòng)者的請求。網(wǎng)上套模板一定要謹(jǐn)慎啊。

5、用人單位招用超齡勞動(dòng)者，是簽訂《勞務(wù)合同》嗎？

可以。

符合《暫行規(guī)定》條件的，用人單位繼續(xù)簽訂《勞務(wù)合同》并不違法，只不過雙方雖然繼續(xù)簽訂《勞務(wù)合同》，但已不再是勞務(wù)關(guān)系，雙方之間的權(quán)利義務(wù)應(yīng)按照《暫行規(guī)定》執(zhí)行。

說得通俗點(diǎn)，即便沒有冤大頭行為，企業(yè)招用超齡勞動(dòng)者的成本肯定是增加了，因?yàn)椤稌盒幸?guī)定》進(jìn)行兜底保障，該給的權(quán)益必須要給。

不過為了減少不必要的糾紛和誤解，建議依據(jù)《暫行規(guī)定》第六條規(guī)定，雙方簽訂的合同以“用工協(xié)議”為宜。

6、用人單位招用超齡勞動(dòng)者，不簽合同可以嗎？

可以，但對于第二問中的這一種特殊主體要格外注意。每個(gè)地方的裁判規(guī)則并不相同，尤其是因用人單位原因?qū)е聞趧?dòng)者不能享受退休養(yǎng)老待遇的情形。

畢竟，雙方不是勞動(dòng)關(guān)系，即便沒有合同不會(huì)有未簽訂合同的二倍工資差額的風(fēng)險(xiǎn)。 不過，建議用人單位用工時(shí)復(fù)制粘貼一下《暫行規(guī)定》設(shè)計(jì)一個(gè)協(xié)議比較好。筆者暫且只能幫到這里了，實(shí)踐里復(fù)制粘貼還會(huì)錯(cuò)的也有不少。

7、7月1日后，如何區(qū)分勞務(wù)關(guān)系還是特殊勞動(dòng)關(guān)系？

筆者認(rèn)為可以參照《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）對事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的三個(gè)維度，進(jìn)行分析。即用人單位與勞動(dòng)者之間是否存在人身從屬性、經(jīng)濟(jì)從屬性、業(yè)務(wù)從屬性。

8、訂立書面協(xié)議需要包含哪些內(nèi)容？

《暫行規(guī)定》第六條 用人單位應(yīng)當(dāng)與超齡勞動(dòng)者訂立書面用工協(xié)議，明確協(xié)議期限、工作內(nèi)容、工作地點(diǎn)、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)報(bào)酬、社會(huì)保險(xiǎn)、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件、職業(yè)危害防護(hù)等事項(xiàng)。

協(xié)議期限沒有限制，也可以約定試用期以及試用期待遇。對休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)部分建議單獨(dú)列一條明確下具體內(nèi)容，切勿模糊規(guī)定。

關(guān)于休息休假，《暫行規(guī)定》第九條明確規(guī)定“用人單位應(yīng)當(dāng)依照《國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》、《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》的規(guī)定，合理安排超齡勞動(dòng)者的工作時(shí)間和休息休假，一般不安排超齡勞動(dòng)者加班。”說得通俗點(diǎn)，超齡勞動(dòng)者可以享受法定節(jié)假日，倘若安排超齡勞動(dòng)者法定節(jié)假日加班的，必須支付加班工資。

關(guān)于社會(huì)保險(xiǎn)，工傷保險(xiǎn)依據(jù)《暫行規(guī)定》第十五條是應(yīng)當(dāng)繳納，養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)雙方可以根據(jù)實(shí)際情況約定。

倘若約定不清，或會(huì)做出有利于超齡勞動(dòng)者的解釋，畢竟超齡勞動(dòng)者納入了勞動(dòng)仲裁范疇。

9、《暫行規(guī)定》實(shí)施后，超齡勞動(dòng)者享有哪些基本權(quán)益保障？

一般來說可以理解為勞動(dòng)報(bào)酬、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、工傷保障等四項(xiàng)基本權(quán)益，可以參照勞動(dòng)法的相關(guān)規(guī)定。具體來說包括基本工資、加班時(shí)長、加班工資、休息日、法定節(jié)假日、工傷保險(xiǎn)待遇等。

其中，休息休假中是否包含年休假《暫行規(guī)定》并沒有明確。雖然后面有個(gè)“等”字，但一般認(rèn)為這里的“等”不能隨意做擴(kuò)大解釋。不過在實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)了例外。[1]另外，是否包含病假、喪假、婚假、育兒假（老來子也是可能的。）亦沒有明確，建議雙方對此進(jìn)行約定，休假條件以及支付標(biāo)準(zhǔn)。在這也要提醒用人單位，這些特殊假期具有人文關(guān)懷性質(zhì)且符合社會(huì)主義法治理念，倘若遇到，建議妥善處理為宜。

對于加班時(shí)長，《暫行規(guī)定》給出的是建議性表述，沒有完全予以否定，因此用人單位可以安排超齡勞動(dòng)者加班。

10、用人單位招用超齡勞動(dòng)者，給予的報(bào)酬能低于最低工資嗎？

《暫行規(guī)定》第十一條 超齡勞動(dòng)者提供了正常勞動(dòng)的，用人單位支付的勞動(dòng)報(bào)酬不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。

11、安排超齡勞動(dòng)者加班的，加班工資要給嗎？

當(dāng)然要給，加班工資標(biāo)準(zhǔn)可以參照當(dāng)?shù)氐募影喙べY規(guī)定。（具體可參考,《》）

《暫行規(guī)定》第九條第二款 用人單位安排超齡勞動(dòng)者加班，應(yīng)當(dāng)遵守《中華人民共和國勞動(dòng)法》第四十一條、第四十二條和第四十四條的規(guī)定。

12、可以不給超齡勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)嗎？

工傷保險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)繳納，養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)可以根據(jù)實(shí)際情況而定。

7月1日之前，政策支持的地方對超齡勞動(dòng)者參加工傷保險(xiǎn)的態(tài)度為雙方協(xié)商一致可以參加，而不是應(yīng)當(dāng)參加，并沒有強(qiáng)制要求。對參加工傷保險(xiǎn)的勞動(dòng)者可以進(jìn)行工傷認(rèn)定并享受相應(yīng)工傷保險(xiǎn)待遇，倘若沒有參加則無法享受。《暫行規(guī)定》實(shí)施后則是應(yīng)當(dāng)繳納。

需要注意，有些地方對工傷保險(xiǎn)的繳費(fèi)年齡有上限要求，這里的應(yīng)當(dāng)繳納不是合同期限內(nèi)都必須繳納，而是需要符合當(dāng)?shù)毓U費(fèi)的年齡上限要求。倘若用人單位想要分散風(fēng)險(xiǎn)，一般以控制合同年限、年齡限制為主，商業(yè)保險(xiǎn)為輔，畢竟后者貴參保難度高。

13、可以不給超齡勞動(dòng)者繳納公積金嗎？

《暫行規(guī)定》沒有明文規(guī)定，雙方可以協(xié)商予以確定。目前為止，僅有個(gè)別地方公積金管理中心允許繳納，雙方想要繳納的需要咨詢當(dāng)?shù)卣撸駝t即便有約定也難以落實(shí)，對用人單位來說會(huì)徒增麻煩。

14、招用超齡勞動(dòng)者，未單獨(dú)繳納工傷保險(xiǎn)的，因工受傷該如何處理？

有些地方認(rèn)為若用人單位沒有為超齡勞動(dòng)者單獨(dú)繳納工傷保險(xiǎn)的，因工受傷只能走人身損害賠償，有的地方則認(rèn)為勞動(dòng)者可以自己選擇追責(zé)的路徑。而《暫行規(guī)定》則明確用人單位應(yīng)當(dāng)為超齡勞動(dòng)者繳納工傷保險(xiǎn)，從協(xié)商繳納到應(yīng)當(dāng)繳納的變化，或有可能導(dǎo)致實(shí)踐中偏向于認(rèn)為參照《工傷保險(xiǎn)條例》用人單位未繳納工傷保險(xiǎn)待遇的法律后果為通說觀點(diǎn)。

15、超齡勞動(dòng)者發(fā)生工傷，工傷待遇與普通勞動(dòng)者一樣嗎？

《暫行規(guī)定》僅規(guī)定了給予工傷保險(xiǎn)待遇，如何保障目前還沒有國家統(tǒng)一的規(guī)定，有望在未來予以填補(bǔ)。目前，在實(shí)踐中對超齡勞動(dòng)者是否享受一次性工亡補(bǔ)助金、一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，以及享受何種標(biāo)準(zhǔn)，各地的觀點(diǎn)并不一致情況較為復(fù)雜，于此不贅。

《暫行規(guī)定》第十五條 用人單位應(yīng)當(dāng)為超齡勞動(dòng)者參加工傷保險(xiǎn)并繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，個(gè)人不繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。超齡勞動(dòng)者因工作原因受到事故傷害或者患職業(yè)病的，按照規(guī)定進(jìn)行工傷認(rèn)定、勞動(dòng)能力鑒定并享受相應(yīng)的工傷保障待遇。超齡勞動(dòng)者工傷保障辦法另行制定。

16、招用超齡勞動(dòng)者可以隨時(shí)無理由解除嗎？勞動(dòng)者可以要求補(bǔ)償嗎？

《暫行規(guī)定》對此沒有要求必須參照《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，雙方有約定按約定，沒有約定則適用《民法典》第五百六十三條之規(guī)定予以確定。勞動(dòng)者要求補(bǔ)償?shù)模屑s定按約定，用人單位解除行為構(gòu)成違約的，可以追究相應(yīng)的違約責(zé)任。

《民法典》第五百六十三條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對方。

說得通俗點(diǎn)，倘若沒有約定，不支持隨時(shí)無理由解除，勞動(dòng)者請求補(bǔ)償?shù)模y以支持，可考慮追究相應(yīng)的違約責(zé)任。

17、招用超齡勞動(dòng)者能否以不能勝任工作為由解除？

如上所述，用工協(xié)議有約定按約定，倘若有明確約定用人單位則需要對不能勝任工作的標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)舉證責(zé)任，否則將承擔(dān)違約責(zé)任。

18、用人單位違法解除，超齡勞動(dòng)者能否請求繼續(xù)履行？

《暫行規(guī)定》并沒有規(guī)定超齡勞動(dòng)者可以請求繼續(xù)履行。然而，根據(jù)《民法典》第五百七十七條關(guān)于違約責(zé)任的規(guī)定，勞動(dòng)者有權(quán)要求繼續(xù)履行。鑒于特殊勞動(dòng)關(guān)系以及勞務(wù)合同均具有一定人身屬性，且勞動(dòng)關(guān)系下主張繼續(xù)履行獲支持的情況不多，勞動(dòng)者主張這類請求的難度可想而知。

19、超齡勞動(dòng)者被解除協(xié)議后，可以申領(lǐng)失業(yè)金嗎？

征求意見稿第十九條曾規(guī)定了失業(yè)金，但是正式文刪除了該條規(guī)定，這表明超齡勞動(dòng)者失業(yè)的，不能領(lǐng)取失業(yè)金。

20、招用超齡勞動(dòng)者，雙方發(fā)生爭議，勞動(dòng)仲裁前置嗎？

有爭議。

甲說：根據(jù)《暫行規(guī)定》第十九條規(guī)定，用人單位與超齡勞動(dòng)者發(fā)生爭議的，與四項(xiàng)基本權(quán)益有關(guān)的爭議屬于勞動(dòng)爭議，應(yīng)走勞動(dòng)仲裁前置程序。

乙說：《暫行規(guī)定》提供了勞動(dòng)者以及用人單位額外的救濟(jì)途徑，雙方對此具有選擇權(quán)。

說得通俗點(diǎn)，與四項(xiàng)基本權(quán)益無關(guān)的，勞動(dòng)者可以直接向人民法院起訴，無需經(jīng)過勞動(dòng)仲裁前置。最終結(jié)果究竟如何，有待司法實(shí)踐的檢驗(yàn)。

[1]（2025）川01民終9402號

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作者：王之焰，律師

上海國獅律師事務(wù)所

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法律、工商管理雙重背景。曾在上海市司法局以及上海市某區(qū)人民法院就職，從事審判工作六年以上，司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)十年以上，知乎法律話題下優(yōu)秀答主。

具有深厚的法律理論功底、實(shí)務(wù)操作經(jīng)驗(yàn)，在上海市律協(xié)發(fā)表過多篇專業(yè)文章，多次接受界面新聞、北京商報(bào)等權(quán)威媒體采訪。處理勞動(dòng)爭議、執(zhí)行案件以及辦理法律援助案件、民商事執(zhí)行案件1000+件，幫助勞動(dòng)者追回?fù)p失上億元。

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