北京商事律師：董事關(guān)聯(lián)交易必須回避？

在公司治理的實(shí)務(wù)中，關(guān)聯(lián)交易是一把“雙刃劍”。它既能通過集團(tuán)內(nèi)部資源整合提升效率，也極易成為利益輸送、損害公司及中小股東利益的溫床。為了平衡這種風(fēng)險(xiǎn)，新修訂的《公司法》明確了董事關(guān)聯(lián)交易的“回避表決制度”。

很多董事或公司管理者會(huì)問：如果不回避，后果真的有那么嚴(yán)重嗎？答案是肯定的。這不僅關(guān)乎程序合規(guī)，更直接觸及董事的忠實(shí)義務(wù)與法律責(zé)任。

什么是必須回避的“關(guān)聯(lián)關(guān)系”？

在討論回避之前，首先要明確誰是“關(guān)聯(lián)董事”。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。這就意味著關(guān)聯(lián)關(guān)系不僅限于直接的股權(quán)控制，還包括董監(jiān)高及其能夠控制的企業(yè)。

實(shí)踐中，這涵蓋了多種復(fù)雜情形：比如董事與交易對(duì)方存在直系血親、姻親關(guān)系，或者雙方共同由第三人控制，甚至存在人員混同、資金往來頻繁等情況。只要這種關(guān)系可能影響董事在決策時(shí)的獨(dú)立判斷，就應(yīng)當(dāng)被視為存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

回避表決：一道不可逾越的程序紅線

根據(jù)《公司法》第185條，當(dāng)董事會(huì)審議關(guān)聯(lián)交易、謀取公司商業(yè)機(jī)會(huì)或同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)董事必須主動(dòng)回避。

這里的“回避”包含兩層含義：1. 不得參與表決：關(guān)聯(lián)董事的表決權(quán)不計(jì)入表決權(quán)總數(shù)。2. 不得代理表決：關(guān)聯(lián)董事不僅自己不能投，也不能代理其他董事行使表決權(quán)。

如果因?yàn)殛P(guān)聯(lián)董事回避，導(dǎo)致出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足三人，該事項(xiàng)就不能由董事會(huì)“強(qiáng)行通過”，而必須提交股東會(huì)審議。這一制度設(shè)計(jì)的初衷，就是為了防止“內(nèi)部人控制”，確保決策過程的透明與公正。

不回避的后果：決議效力與個(gè)人責(zé)任

如果董事在關(guān)聯(lián)交易中未履行回避義務(wù)，后果往往是“雙重打擊”：

任公司決議可能面臨無效或不成立的風(fēng)險(xiǎn)

雖然法律規(guī)定，若關(guān)聯(lián)董事未回避，但決議仍獲無關(guān)聯(lián)董事半數(shù)以上通過，決議可能被認(rèn)定有效；但如果缺乏這一程序保障，決議的合法性將大打折扣。一旦被認(rèn)定為程序違法，相關(guān)交易合同的效力也會(huì)受到牽連，甚至可能因惡意串通被認(rèn)定無效，導(dǎo)致公司被迫返還財(cái)產(chǎn)、承擔(dān)賠償責(zé)任。

董事個(gè)人將面臨沉重的法律責(zé)任

董事對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)。如果董事利用職務(wù)便利進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，未如實(shí)報(bào)告且未履行回避程序，導(dǎo)致公司遭受經(jīng)濟(jì)損失，董事個(gè)人必須承擔(dān)賠償責(zé)任。這種責(zé)任不僅限于因故意造成的損失，若因重大過失導(dǎo)致公司利益受損，董事同樣難辭其咎。在司法實(shí)踐中，這往往會(huì)被認(rèn)定為違反勤勉義務(wù)，甚至可能引發(fā)股東代表訴訟。

如何通過合規(guī)手段降低風(fēng)險(xiǎn)？

對(duì)于企業(yè)而言，建立一套嚴(yán)密的關(guān)聯(lián)交易內(nèi)控機(jī)制是防范風(fēng)險(xiǎn)的“防火墻”：

建立書面報(bào)告制度

要求董事在審議前主動(dòng)、書面報(bào)告關(guān)聯(lián)關(guān)系。這是履行忠實(shí)義務(wù)的第一步。

強(qiáng)化程序性審查

在董事會(huì)審議前，應(yīng)由審計(jì)委員會(huì)或獨(dú)立董事先行審核，出具專業(yè)意見。這不僅是合規(guī)要求，也是在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)證明董事已盡到“合理注意義務(wù)”的重要證據(jù)。

規(guī)范會(huì)議記錄

決議記錄必須明確記載關(guān)聯(lián)董事的回避情況、無關(guān)聯(lián)董事的表決情況。這些細(xì)節(jié)在后續(xù)的監(jiān)管審查或司法訴訟中，是證明程序正當(dāng)性的關(guān)鍵。

及時(shí)披露

對(duì)于涉及重大關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)嚴(yán)格按照法律法規(guī)及公司章程的規(guī)定進(jìn)行公告，確保信息透明。

律師提示：關(guān)聯(lián)交易并非“洪水猛獸”，但“程序正義”是其合法性的基石。作為董事，切勿抱有僥幸心理，認(rèn)為“交易本身公平”就可以忽視回避程序。一旦程序違規(guī)，不僅交易本身可能被推翻，董事個(gè)人更可能因違反忠實(shí)義務(wù)而陷入長期的法律糾紛。在涉及關(guān)聯(lián)事項(xiàng)時(shí)，請(qǐng)務(wù)必保持高度的合規(guī)敏感度，必要時(shí)咨詢專業(yè)法律意見，確保每一步?jīng)Q策都經(jīng)得起法律的推敲。